创始人在融资签订对赌协议时，应当充分了解相关的法律法规，选择自己可接受的交易方案，在获得融资的同时保障自己以及家庭财产的合法权益。
作者：Chris 初焱，web3 lawyer，前交易所资深产品经理，链上数据研究员
封面：Photo by Conny Schneider on Unsplash
最近身边一些朋友离职后准备在 web3 领域创业，希望可以做一些具体可落地的应用出来，成为真正的 web3 builder，进入 web3 世界。理想固然很美好，但同时也需要注意创业时可能会遇到一些风险，例如在融资时投资人要求与其签对赌协议。
对赌协议对于创业公司来讲是一把双刃剑，创业者通过签署对赌协议，可以较为顺利的拿到融资，蒙牛、小米都因对赌成功后取得不错的发展。但在现实中因对赌失败出局的创业者比比皆是，例如俏江南的张兰以及熊猫直播的王思聪。那到底什么是对赌协议呢？创业者在签对赌协议前应该注意哪些风险呢？
对赌协议到底是什么？
创业者和投资人常说的对赌协议，又称估值调整协议，是指投资方与融资者在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。
对赌协议通常由估值调整条款和退出条款构成，通过约定现金补偿、股权补偿的条款来实现对目标公司的估值调整，投资人可通过退出条款控制风险、帮助其顺利退出目标公司，保障投资收益。
对赌协议的主体主要有投资方与目标公司的股东、实控人、高管和直接与目标公司对赌两种。常见的对赌内容包括净利润、营业额等经营性业绩指标，产品市占率、产量等非经营性指标以及 IPO。
对赌协议的效力及履行
1. 对赌协议的效力
《九民纪要》就对赌协议的效力问题给出了明确的结论。对于投资方与目标公司或者与目标公司的股东或实控人订立的对赌协议，只要不存在法定的无效事由，则对赌协议有效。
法院在审理对赌协议纠纷案件时，需要适用合同法以及公司法相关的规定，贯彻公司资本维持以及债权人保护原则。
2. 对赌协议的履行
对于投资人与目标公司的股东或实控人之间的对赌协议，因为不会违反公司资本维持以及债权人保护原则，一般情况下该对赌协议具备可履行性。
对于投资人与目标公司之间对赌协议的履行，可分为以下两种情况：
1. 投资方请求目标公司回购股权，人民法院应当依据《公司法》35 条关于 “股东不得抽逃出资” 或者 142 条关于股份回购的强制性规定进行审查。如果目标公司未完成减资程序，法院应当驳回其诉讼请求。
2. 投资方请求目标公司现金补偿，人民法院应当依据《公司法》第 35 条关于 “股东不得抽逃出资” 和第 166 条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。
创业者在签署对赌协议前应该注意哪些点
1. 股权结构
对于很多初创团队来说，早期的产品及其商业模式都是由创始人设计决定的。投资人是否决定投资，其中一个重要因素是创始人，所以创始人的控制权对于企业后续的发展至关重要，创始人应该在早期重点关注 51% 以及 67% 这两个重要的股权临界点。
根据《公司法》的相关规定，对于修改公司章程、增减资、公司合并分立、解散或变更公司形式的决议，必须经过三分之二以上表决权的股东通过。对于决定公司经营方针、投资计划、利润分配等普通事项通常采用过半数表决。创始人早期持有较多的股权，可以尽量避免在后续的融资过程中股权被稀释从而失去公司的管理决策权甚至控制权。
此外，还可以通过设置 AB 股，实现 “同股不同权 “。《公司法》42 条规定股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外。有限责任公司可通过公司章程对表决权进行约定，设置 AB 股将表决权和分红权分开。A 股与 B 股享有相同的分红权，但是在表决权中，B 类股的表决权数量是 A 类股 X 倍，这样创始人就可以通过持有较低比例的 B 类股从而实现对公司的实际控制权。
2. 夫妻财产或债务的认定
创始人与投资人签署对赌协议，如果对赌成功，创始人也会获得超额收益，但如果对赌失败，创始人也将会承担巨额的股权回购或现金补偿义务，可能会导致其个人财产甚至夫妻共同财产被查封冻结。由此看来，创始人在签署对赌协议前，应该明确所要承担的责任限度，从而控制创业试错的风险，避免创业失败对于家庭的二次伤害。
《民法典》1065 条规定，男女双方可以约定婚姻存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。如果没有约定或约定不明确的，适用相关法律规定。对于婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有，一方对外所负的债务，相对人知道该约定的，以夫或妻一方的个人财产清偿。
《夫妻债务解释》中对于以下三种债务认定为夫妻共同债务，1. 夫妻共同签字或一方时候追认的债务；2. 夫妻一方以个人名义为家庭日常生活需要所负债务；3. 夫妻一方以个人名义所负虽超出家庭日常生活所需，但债权人证明用于夫妻共同生活、共同经营或基于夫妻双方共同的意思表示的债务。
从上述规定可以看出是否构成夫妻共同债务主要看该债务是否为家庭利益所负。投资人对于是否构成夫妻共同债务负有举证责任。所以创始人在融资签订对赌协议时，应当充分了解相关的法律法规，选择自己可接受的交易方案，在获得融资的同时保障自己以及家庭财产的合法权益。
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